如何簽訂合法有效的對賭協(xié)議
| 對賭協(xié)議是國外引進(jìn)的概念，最初被翻譯為“對賭協(xié)議”，或因符合國有文化很形象，一直沿用至今。 但其直譯意思是“估值調(diào)整機(jī)制”卻更能體現(xiàn)其本質(zhì)含義，所以我們常常聽到的對賭協(xié)議，所涉及問題其實(shí)和賭博無關(guān)。對賭協(xié)議實(shí)際上就是期權(quán)的一種形式。 通過條款的設(shè)計(jì)，對賭協(xié)議可以有效保護(hù)投資人利益。在國外投行對國內(nèi)企的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)應(yīng)用。 對賭協(xié)議就是收購方（包括投資方）與出讓方（包括融資方）在達(dá)成并購（或者融資）協(xié)議時(shí)，對于未來不確定的情況進(jìn)行一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，融資方可以行使一種權(quán)利；如果約定的條件不出現(xiàn)，投資方則行使一種權(quán)利。 所以，對賭協(xié)議實(shí)際上就是期權(quán)的一種形式。 如何簽訂合法有效的`對賭協(xié)議 對賭協(xié)議最初是出現(xiàn)在國外的PE(Private Equity)投資并購中，在國外成熟的市場中，對賭協(xié)議應(yīng)用非常廣泛，條款也非常豐富和多樣化，主要是用于保護(hù)投資人利益。 在國內(nèi)的PE投資并購中，對賭條款也早已不是新鮮事物，自2002年蒙牛與大摩、鼎輝、英聯(lián)三家外資戰(zhàn)略投資者簽訂對賭協(xié)議并成功之后，對賭一詞便在中國投資界聲名大噪。但從中國的PE投資市場來看，對賭的投資方多是國際知名的投資機(jī)構(gòu)，而融資方則是以最具有融資需求的民營成長性企為主。 近年來，雖說國內(nèi)資本市場對IPO各類對賭是嚴(yán)格禁止的，但在股權(quán)分置改革、定向增發(fā)、重大資產(chǎn)重組等領(lǐng)域都變相引入對賭機(jī)制。在重大資產(chǎn)重組并購中，尤其是股權(quán)并購中，已經(jīng)全面而深入地引入了對賭機(jī)制，包括務(wù)細(xì)節(jié)承諾、未來績對賭、收購款項(xiàng)支付安排、員工股權(quán)激勵(lì)等各方面。 其中，對于擬注入上市公司的標(biāo)的資產(chǎn)承諾績進(jìn)行對賭是最常見的協(xié)議安排，如未達(dá)到目標(biāo)時(shí)的股份追送、差額補(bǔ)足、一元回購等。在PE并購中，行人士對于對賭協(xié)議頗多詬病，國內(nèi)PE并購對賭失敗的案例也是屢見不鮮，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，對賭協(xié)議成功的比例僅為23%。 而國內(nèi)重大資產(chǎn)重組并購中運(yùn)用對賭機(jī)制近年來卻大行其道，并且不斷創(chuàng)新，對賭方式也日趨復(fù)雜化。對賭協(xié)議其究竟有什么含義，在不同環(huán)境下的適用會帶來怎樣不同的效果？ 對賭一詞的英文相對應(yīng)的名稱為valuation adjustment mechanism，直譯過來的意思是估值調(diào)整機(jī)制，指投資方（或收購方）和融資方（出讓方）為保證各自利益而做出的一系列金融條款安排，與期權(quán)等傳統(tǒng)金融工具套期保值功能相類似。 對賭實(shí)際上是一種財(cái)務(wù)工具，是一種附條件的價(jià)值評估方式。其主要內(nèi)容是：如果約定的條件出現(xiàn)，則投資方可行使一種估值調(diào)整的權(quán)利，用以補(bǔ)償高估企價(jià)值的損失，如果約定的條件沒有實(shí)現(xiàn)，則融資方行使另一種權(quán)利，用以補(bǔ)償企價(jià)值被低估的損失。 而這樣一種估值調(diào)整機(jī)制在中國被翻譯為非常形象的“對賭”一詞，對賭協(xié)議實(shí)際上是一個(gè)高度?；臇|西，其本質(zhì)是交易雙方在合同中約定一個(gè)標(biāo)的指標(biāo)，包括凈利潤值、利潤增速、能否上市、股價(jià)等，根據(jù)不同的指標(biāo)，設(shè)立不同的對賭條件。對賭產(chǎn)生的最主要原因是投資方和融資方的信息不對等以及對企未來盈利能力的不確定性，融資方經(jīng)營企，對企的實(shí)際情況最為了解，而投資方只能通過外部中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查來對企進(jìn)行相對淺顯的了解。 投資方為了保證自己的利益，往往要求在投資協(xié)議中加入對賭條款。同時(shí)，簽訂對賭還有另外一個(gè)非常重要的價(jià)值，就是激勵(lì)作用。 |